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國外政策/法規
英國公司:四種不同的破產程序
時間:2018-05-11 | 地點: | 來源:《比較破產法初論》

    英國破產法的特點之一就是區分個人破產法(law of bankruptcy)與公司破產法(law of insolvency)。自1844年起直到1986年,英國先后有1929、1948和1985年的《公司法》。最后一部把公司破產法吸收在公司法中的法律為1985年《公司法》。1985、1986年的兩部《破產法》(Insolvency Act)把公司法的破產法規定移入單一的、包括個人與公司破產的破產法。1985年《破產法》開始生效日(即1986年12月29日)就由1986年破產法取代。該法重新制定1985年法與1985《公司法)的破產法部分的規定。1985年《公司法》中有關董事喪失資格的規定由1986年《公司董事喪失資格法》(Company Directiors Disqualification Act)重新加以制定。

    因此,目前英國涉及公司的破產的國會立法有三種:
(1)1985年《公司法》。大部分有關破產的規定已重新制定在1986年《破產法》中,但第196、425、427、458條仍然適用。
(2)1986年《破產法》(Insolvency Act),共433條(section)、14個附錄(schedule)。該法包括個人破產法與公司破產法。
(3)1986年的《公司董事喪失資格法》。
    四種不同的破產程序
    在英國,處理公司的無清償能力有四種不同的程序供使用:
(1)管理接管程序(administrative receivership);
(2)管理程序(administrative);
(3)清算程序(winding up,liquidation);
(4)和解程序(compromises,composition and arrangements with creditors)。
    上述每一種程序都有它獨有的目的,適用獨有的原則。使用清算程序的場合雖最多,使用管理程序往往能通過債的重新安排和改組救活基本上健全的企業。
    管理接管程序

01
管理接管不同于簡單的接管(receivership)。簡單的接管指根據公司債文書(debenture)或1926年的《財產法》,接管為債權人設定擔保權益的具體資產。接管人的職能是用收入支付利息。但他無權處分擔保財產,他的擔保權益不是全面的,而是指定的。所以沒有經營管理權,不必考慮公司債權人的集體利益??梢娖胀ǖ慕庸苤皇菗嘁鎮鶛嗳藞绦衅鋼嘁娴囊环N方式,不是破產程序。
管理接管人是1986年法使用的新名稱,指用浮動擔保(floating charge)擔保的公司債文書項下債權人指定的接管人。浮動擔保覆蓋全部或基本上全部公司的資產。他的首要職能是接管公司資產,作出各種旨在清償公司債文書項下欠款的財產處分,但應先支付他應得的報酬和管理費用以及優先債權。他雖對公司的債權人或受雇人不承擔直接的義務,但由于他對公司承擔義務,因此公司的債權人的利益得到間接的保護。如果企業能恢復到繼續經營的狀態,對管理接管人來說更為有利。因此現行法引進一般公司債文書的常用條款,授予管理人廣泛的經營管理權。
管理接管人所依據的擔保權益覆蓋全部公司資產,他的行動勢必具有集體程序色彩,即影響到全體無擔保權益債權人的利益。因此,現行法傾向于把管理接管作為一種破產程序,例如有義務把浮動擔保財產的收入先清償優先債權人,向公司注冊處提出報告,召開債權人會議等。

02
管理程序
這是現行法仿效美國《破產法》第11章程序制定的新制度。英國法本來缺少這樣一種機制,即由外界人員為無擔保權益的債權人和公司本身的利益經營公司,阻止債權人強制執行公司財產,強制執行擔保權益或清算公司,同時采取措施使公司改善經營,與債權人進行和解。管理人的權利雖與管理接管人的相似,但其任務則不同。他所關心的是債權人的整體利益,不是某一個擔保權益債權人的利益。法院指定管理人的裁定產生的效力為中止一切訴訟的提出、繼續、執行擔保權益,以及未得到法院的許可清算公司。因此,在法律上本來有權以指定管理接管人阻止法院指定管理人的公司債持有人(第122條),愿意聽從法院指定管理人。

清算程序
03
清算系指導致公司解散的一種集體破產程序。清算人(liquidator)的職能是收集資產,予以出售,確定請求權并在清償清算費用后,按照破產法指定的優先順序位次把凈所得作為分配金額分配給債權人。分配完畢后,公司按照《公司法》(第201-205條)宣告解散。
清算人不同于管理接管人和管理人,原則上沒有繼續經營權。
清算方式有兩種(第587(1)條):(1)債權人自愿清算(creditors’s voluntary winding up)。這是指股東們以決議決定的清算程序,主要由債權人,不是由法院控制。公司與債權人都有權指定清算人,雙方意見分歧時,除法院作出不同裁定外,債權人的指定生效。(2)強制清算(compulsory winding up)。這是指法院在公司無清償能力時,由公司、董事或一個、幾個債權人申請作出的裁定進行的清算(第124條)。法院的控制比前一種清算更加嚴密。對于進行中的自愿清算,法院得因申請改為強制清算。
 
04
和解
無能力清償債務的公司得與債權人達成協議。協議可采用不同的形式,名稱繁多,有moratorium, composition, compounding, compromise, arrangement, scheme of arrangement, voluntary arrangement。此外,公司亦能與債權人在本法之外達成協議。moratorium指延期清償,但仍應全部清償。composition指債權人接受低于所欠金額的一次或分期清償。公司的結構不變,股東相互之間以及對第三人的關系也不變。公司的資產也不能轉移。compounding為compositon的同義詞。compromise指對有爭議的債或難于強制執行的債達成的解決協議。arrangement與scheme of arrangement為同義詞,內容廣泛,包括把債權轉換為股本,把有擔?;驘o擔保的債改為次位債,把有擔保的債轉換為無擔保的債,增加或減少股本等其他新安排。
上述各種和解能:(1)按《公司法》第425條進行,不問公司是否處于清算程序中;(2)在管理程序中進行;(3)按110條進行;(4)按第165-167條進行;(5)在破產程序外,以合同形式與債權人達成協議。
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